信任与法律

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  • 100%
    买家印象:
    书很精美,内容看过后再评价
    书内容很好,很经典,一定要认真学习
    在《民主与不信任》一书中,伊利试图通过建构一个非但不与民主相冲突,而且还促进和强化民主的一个司法审查理论,来回应司法审查不民主的质疑。伊利主张:在政府失灵,即代议程序不值得信任之时,法院在司法审查中应当积极介入;疏通政治变革的渠道,以及纠正对少数人的某些歧视,是法院的应有职能;多数人决定与少数人保护,是民主原理的内在组成部分。伊利借助于代表理论,"尊重多数人"和"保护少数人"这两项要求有机地统一在一起。对掌权者不信任的逻辑,贯穿于伊利的司法审查理论。伊利通过程序论,建构了一个比较融贯的司法审查理论,不过,却不能使宪法裁判免于价值判断。 《民主与不信任》是美国宪法学领域最重要的专著之一。作者John Hart Ely教授曾经担任哈佛大学教授、斯坦福大学法学院院长,2003年逝世前任职于迈阿密大学法学院。哥伦比亚大学法学院教授Henry P. Monaghan曾赞誉该书对“二十世纪美国司法审查理论做出了最重大的贡献”(见该书英文版封底)。翻译这样一部开创司法审查理论新领域1的著作,对于司法审查在操作层面尚未建立、在理论层面也还处于引介西方学说阶段的中国,其意义怎样说都不为过。   这样一部经典著作中文版的面世本来是一件颇值称道的事情。可惜的是该书中文的翻译质量低下,近乎不堪卒读。必须感谢出版者和译者的勇气,排出了中英文双语版。尽管作为该书整体不可分割之一部分的长达82页的注释和索引都被删除了,其理由是并不怎么站得住脚的技术上排版的困难。   在这篇书评中,我将首先介绍作为Ely的理论背景的解释主义和非解释主义以及Ely对这两种理论的批评,随之在第二部分详细分析Ely所主张的程序主义司法审查观。第三个部分则指出对于任何制度,不仅包括司法审查制度,而且包括民主制度的不信任是现代社会制度设计的一个基本前提。Ely的理论令人耳目一心,在美国的司法审查理论史上作出了重大的贡献。但是Ely的理论并不是无懈可击的,第四部分则是对Ely理论的批评。另外,Ely的理论是针对美国的政治实现和学术问题提供的解决方案。它对于宪政研究方才兴起、宪政实践刚刚起步的中国来说究竟具有什么样的意义,是本文第五部分讨论的重要问题之一。文章的最后但不是最不重要的部分则是对中文译本出现问题的具体评论。 一、 司法审查的解释主义与非解释主义   司法审查的最大缺陷在于,它以一个非民主产生的司法机构去审查民主选举产生的立法机构制定的法律的合宪性。在一个民主已经成为民情的社会中,从规范层面来说,司法审查之存在首先就要解决其正当性问题。Ely将此前的司法审查理论对这一问题的回答概括成解释主义和非解释主义两种模式。   在他看来,所谓解释主义的司法审查理论,指的就是将宪法之条款看成自足的单元,所有的宪法判决都是从宪法条款的含义出发,而不是从宪法条款的四维之外寻找宪法判决的基础。而非解释主义则是从个人对有关社会价值之理解而非从宪法文本的广泛主题中寻找宪法判决的原则依据。(页88中文下注。)   表面看来,解释主义的司法审查理论缓和了有关司法审查非民主性的指责。法官遵循的乃是依据最高民主制定的宪法行事。耶鲁法学院的Bruce Ackerman教授认为,美国宪法是在广泛的政治参与下创造出来的,它比常规情况下的立法具有更深刻的民众基础。在他看来,依据宪法而进行的司法审查就是为了保护宪法不受常规立法的侵蚀。而在这些常规立法的过程中,人民的参与显然没有在宪法制定时刻那么高涨,其对常规立法的关注也显然不如他们对宪法的关注那么集中。2因此,在这种理论之下,司法审查实际上是保证已经体现在宪法中的人民意志在日常政治生活中的贯彻实施,因此非民选的法官依据宪法宣判在其制定之后产生的法律无效是符合民主原则的。   然而,即使我们承认了宪法的民主性本身是无可质疑的,尽管说这一点也并非是无可争议的3,解释主义的司法审查理论还是走不通的。如果说宪法的条文是非常明晰,没有缝隙,语言的内涵和外延是完全确定的,而立法原意又是可以探求的,那么,解释主义多少还能够站得住脚跟。但是,如所周知,宪法的语言并不都是那么明晰的。我们可以说总统任职时必须年满三十五岁是无可争议的规定。而对于同样出现在宪法中的“正当法律程序”的含义,“仁者见仁,智者见智”,不可能有完全统一的理解。也许解释主义说,我们可以通过种种方法来寻求立法者的原意,从而将对“正当法律程序”的含义限定在立法者赋予它的意义上。即使解释主义通过借助立法通过当时已存在的语言工具书、当时国会辩论的记录、当时国会议员的书信资料等种种文件复原了立法者的原意,尽管这是颇值得怀疑了,解释主义还面临立法者原意探求之困难以外的第二个困难。
  • 100%
    买家印象:
    很好的书,好好学习研究~
    书籍是人类进步的阶梯,对于我个人来说,是性价比最高的培训!
  • 100%
    买家印象:
    刘老师的课讲得好,书值得买,很快收到了,不错
  • 99%
    买家印象:
    品质一流(70) 珍藏佳品(34) 耐人品味(10) 装祯精良(8) 经典之作(10) 印刷上乘(9) 启发颇多(6) 内容精彩(8) 独特新颖(6) 简单清晰(5)
    文明与法制建设的好书。
    《文明与法治:寻找一条通往未来的路》,首先做一个文明的、遵守法律制度的人,然后是影响身边人,之后影响社会大众。
  • 99%
    买家印象:
    品质一流(70) 珍藏佳品(17) 优美详细(16) 经典之作(10) 质地上乘(10) 印刷上乘(9) 完好无损(9) 纸张精良(8) 内容精彩(8) 耐人品味(7)
    期待很久的东西终于拿到,喜欢作者的文字。以后有时间会慢慢读!六一八活动期间落下,物有所值!
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